Boardroomadvies

Besturen en aandeelhouders staan voor vragen die deels strategisch, deels juridisch en deels persoonlijk zijn. Het gaat bijvoorbeeld om de vraag of de onderneming moet worden verkocht, of een management buy-out moet worden gesteund, of tegen een besluit moet worden gestemd, of een transactie met een verbonden partij op de juiste wijze is behandeld, of het bestuur de juiste procedure heeft gevolgd bij het aangaan van een belangrijke verplichting, en of een bestuurder wegens een tegenstrijdig belang niet mag deelnemen aan de beraadslaging en besluitvorming en hoe dat wordt vastgelegd.

Deze vragen zijn niet met één wet te beantwoorden. Daarvoor is inzicht nodig in de statuten, een eventuele aandeelhoudersovereenkomst, de Nederlandse Corporate Governance Code voor zover die van toepassing is, de wettelijke plichten van bestuurders in Boek 2 van het Burgerlijk Wetboek en de specifieke commerciële positie van de vennootschap. Het antwoord is doorgaans een combinatie van wat de wet vereist, wat goede governance inhoudt, en wat een rechter zou zeggen als de beslissing later zou worden aangevochten.

Een tegenstrijdig belang is niet per se een beletsel, maar de manier waarop ermee wordt omgegaan kan wel beslissend zijn. De wet maakt onderscheid tussen een tegenstrijdig belang van een bestuurder en dat van een commissaris; voor transacties met verbonden partijen kunnen daarnaast specifieke regels gelden. Welke regels gelden voor melding, onthouding en goedkeuring, hangt af van de rechtsvorm, de statuten, een toepasselijke governancecode en de omstandigheden van de transactie.

Wij adviseren over het proces dat zowel de besluitvormer als de vennootschap beschermt. Dat betekent vaak dat wij helpen bij het vastleggen van de analyse, het ontvangen advies, de overwogen alternatieven, de redenen voor de gekozen koers en de wijze waarop met het tegenstrijdig belang is omgegaan. Het gaat er niet om een dossier aan te leggen om het dossier, maar om te zorgen dat een beslissing die inhoudelijk verdedigbaar is, dat ook naar de vorm is.

Het meest waardevolle advies in de bestuurskamer wordt vaak gegeven voordat een standpunt vastligt, als er nog ruimte is om het proces vorm te geven. Wij schuiven aan bij het overleg, niet als besluitvormer maar als nuchtere adviseur die de juridische en governancegevolgen van elke optie kan benoemen. Wij zijn ook gewend om onder tijdsdruk te werken, bijvoorbeeld als een bestuur vóór een vergadering een standpunt nodig heeft of een aandeelhouder op korte termijn moet beslissen hoe hij stemt.