walslaw, Amsterdams boutiqueadvocatenkantoor
ENNL

Biedingsprocessen

Een biedingsproces zorgt voor concurrentiedruk, terwijl de verkoper de regie houdt over planning, reikwijdte en tegenpartijen. Een goed gevoerd proces beschermt de prijs en de zekerheid van uitvoering; een gebrek aan procesdiscipline kan leiden tot informatielekken, vertraging en minder keuzemogelijkheden. Wij adviseren zowel verkopers die een biedingsproces voeren als bieders die eraan deelnemen, in het Nederlandse middensegment en bij grensoverschrijdende carve-outs. Het juridische werk volgt een vast ritme: van NDA en IM via process letter 1, managementpresentaties, process letter 2 met SPA-mark-up, eindonderhandelingen, exclusiviteit en signing. Elke fase kent haar eigen discipline.

Wanneer cliënten ons inschakelen

  • U voert als verkoper een biedingsproces en zoekt een advocaat die het proces strak bewaakt
  • U doet mee aan een biedingsproces met een krap tijdschema
  • Een biedingsproces gaat naar de eindronde en de SPA-mark-up moet worden aangescherpt
  • Exclusiviteit, break-fee of bid-protection-bepalingen liggen op tafel

Juridische en commerciële kernpunten

I.

Verkoperszijde: prijsbescherming door een zorgvuldig proces

De opbrengst van een biedingsproces hangt af van de balans tussen een brede kring van bieders en een beheersbaar proces. Selectie van bieders, gecontroleerde Q&A, consistente disclosure en een vaste lijn in de SPA zorgen ervoor dat de belangstelling van concurrerende bieders leidt tot een sterke prijs bij signing.

II.

Koperszijde: bieden zonder te veel te betalen voor risico

Aan de koperszijde draait het juridische werk om de reactie op de process letter, de SPA-mark-up en de eindronde. Een gerichte mark-up, die marktconforme bepalingen aanvaardt en vasthoudt aan de punten die de waarde raken, houdt de opties open tot signing en geeft de verkoper vertrouwen in de uitvoerbaarheid van het bod.

III.

Gebruikelijk verloop

  • Teaser en NDA
  • Informatiememorandum en process letter 1 (niet-bindende biedingen)
  • Managementpresentaties en toegang tot de dataroom voor geselecteerde bieders
  • Process letter 2 (bindende biedingen en SPA-mark-ups)
  • Eindonderhandelingen, exclusiviteit en signing

Waarover wij adviseren

Waarover wij adviseren

  • Procesontwerp aan verkoperszijde en het opstellen van juridische stukken (NDA, process letters, juridische onderdelen van het IM)
  • Vendor legal due diligence en het disclosure-regime
  • Beoordeling van bieders en clean-team-protocollen
  • Reacties op process letters en SPA-mark-ups aan koperszijde
  • Onderhandelingsstrategie voor de eindronde
  • Exclusiviteit, break-fee en bid-protection-bepalingen
  • Logistiek op de dag van signing, inclusief gecoördineerde SPA's en financiering

Gebruikelijke documenten en stukken

Gebruikelijke documenten en stukken

  • NDA en clean-team-overeenkomst
  • Process letters 1 en 2 (verkoperszijde) of reacties daarop (koperszijde)
  • Juridische onderdelen van het informatiememorandum
  • Vendor legal due-diligencerapport (als daartoe opdracht is gegeven)
  • SPA-mark-up en reactiebrief van de bieder
  • Exclusiviteits- en bid-protection-brieven
  • Documenten voor de dag van signing (SPA, nevendocumenten, financiering, notariële stukken)

Hoe wij het proces begeleiden

Hoe wij het proces begeleiden

  1. 1

    Procesontwerp aan verkoperszijde, of een nauwkeurige lezing van de process letter van de verkoper aan koperszijde

  2. 2

    Juridische stukken die volgens een vast ritme worden opgesteld, afgestemd op het tijdschema van het proces

  3. 3

    Q&A en disclosure voor alle bieders op dezelfde manier afgehandeld, zodat het dossier bij signing standhoudt

  4. 4

    Een SPA-mark-up die berust op afgewogen keuzes en niet op maximale eisen, gericht op de punten die de waarde raken

  5. 5

    Coördinatie op de dag van signing tussen advocaten, financiering en de notariële stappen

Vragen die cliënten stellen voordat zij ons inschakelen

Vragen die cliënten stellen voordat zij ons inschakelen

Hoe lang duurt een biedingsproces in Nederland doorgaans?
Het tijdschema voor een biedingsproces moet aansluiten bij de mate waarin de onderneming is voorbereid, de omvang van de due diligence, het aantal bieders en de voorwaarden voor closing. Het proces verloopt doorgaans van teaser en NDA, via het informatiememorandum en niet-bindende biedingen, naar toegang tot de dataroom voor geselecteerde bieders, bindende biedingen en SPA-mark-ups, eindonderhandelingen, exclusiviteit en signing. Closing volgt zodra aan de toepasselijke voorwaarden is voldaan.
Wat is het verschil tussen een beperkt en een breed biedingsproces?
Een breed biedingsproces benadert een grotere groep mogelijke kopers en kan de kans vergroten op een uitzonderlijke bieder, tegen een groter risico voor vertrouwelijkheid en uitvoering. Een beperkt biedingsproces richt zich op een geselecteerde groep serieuze partijen, doorgaans beoordeeld op financiering en strategische fit, en geeft voorrang aan vertrouwelijkheid, snelheid en zo min mogelijk belasting van het management. Welke aanpak passend is, hangt af van de gevoeligheid van de onderneming, de vraag welke kopers het meest voor de hand liggen en de tijd die het management beschikbaar heeft.
Moeten verkopers vendor due diligence laten uitvoeren voor een biedingsproces?
Bij een competitief proces boven ongeveer EUR 25 miljoen is vendor due diligence doorgaans de moeite waard. Met VDD beschikken alle bieders over dezelfde informatie. Dat houdt het proces echt competitief en voorkomt dat het een race wordt die de partij met de beste toegang wint. VDD kan de due-diligencefase verkorten, het management minder Q&A laten verwerken en de verkoper de kans geven lastige bevindingen zelf met een oplossing te presenteren, voordat een bieder ze ontdekt en de prijs verlaagt. Onder dat bedrag levert een gerichte interne toets van de paar kwesties die een koper zeker vindt, samen met een goed ingerichte dataroom, doorgaans het meeste voordeel op tegen een fractie van de kosten.
Hoe agressief moet een SPA-mark-up aan koperszijde zijn?
Een mark-up moet agressief genoeg zijn om de punten te beschermen die ertoe doen, en terughoudend genoeg om de bieder in het proces te houden. In een biedingsproces is de mark-up onderdeel van het bod, en de adviseurs van de verkoper lezen die als graadmeter voor de uitvoerbaarheid. Wij concentreren ons op het kleine aantal punten dat de waarde werkelijk beïnvloedt: het prijsmechanisme, het garantie- en vrijwaringspakket voor de risico's die de due diligence heeft blootgelegd, de opschortende voorwaarden en de zekerheid van financiering. Op andere punten aanvaarden wij marktconforme bepalingen zonder commentaar. Een mark-up die elke definitie ter discussie stelt en de gehele risicoverdeling heropent, wekt de indruk dat de transactie minder zeker doorgaat, en op een shortlist voor de eindronde is dat vaak de reden dat een hoger bod het alsnog aflegt.
Zijn exclusiviteits- en break-fee-bepalingen afdwingbaar naar Nederlands recht?
Exclusiviteitsverplichtingen zijn over het algemeen afdwingbaar als contractuele verbintenissen. Een schending kan leiden tot schadevergoeding en, als aan de vereisten voor een voorlopige voorziening is voldaan, tot een verbod in kort geding. Een break fee wordt doorgaans aangemerkt als contractueel boetebeding. Die hoeft niet beperkt te blijven tot een vergoeding van kosten, maar de rechter kan de boete matigen als de billijkheid dat klaarblijkelijk eist. Partijen zijn over het algemeen vrij om onderhandelingen af te breken. Alleen bij uitzondering kan afbreken onaanvaardbaar zijn, gelet op gerechtvaardigd vertrouwen of de omstandigheden van het geval; die maatstaf is casuïstisch en wordt terughoudend toegepast.
Kan het kantoor in hetzelfde biedingsproces voor beide partijen optreden?
Dat doen wij niet. Wij treden op voor één partij bij een transactie. Optreden voor zowel een verkoper als een bieder in hetzelfde proces is een belangenconflict dat wij niet aanvaarden. Voordat wij een opdracht in een verkoopproces aannemen, toetsen wij op belangenconflicten, ook ten opzichte van partijen van wie wij weten dat zij waarschijnlijk gaan bieden. Hebben wij in andere, losstaande zaken voor een partij opgetreden, dan melden wij dat voordat wij de opdracht aannemen, voor zover onze geheimhoudingsplicht dat toelaat. Omdat het Nederlandse middensegment overzichtelijk is, bespaart een kort gesprek vooraf over wie er nog meer in het proces zit iedereen tijd.

Gerelateerde expertise

Terug naar Fusies en overnames

Organiseert u een biedingsproces, of doet u eraan mee?

Neem contact op