walslaw, Amsterdams boutiqueadvocatenkantoor
ENNL

Financiering en financieringsstructuren

Hoe een joint venture wordt gefinancierd, en wat er gebeurt als er later meer geld nodig is, behoort tot de belangrijkste keuzes in de juridische opzet. Kapitaalbeslissingen die bij oprichting worden genomen, bepalen wie betaalt, wie zeggenschap heeft en wie het verlies draagt als de resultaten tegenvallen, en wie meedeelt in de opbrengst als zij meevallen. Wij structureren JV-financiering voor Nederlandse en grensoverschrijdende joint ventures, in samenwerking met adviseurs op het gebied van corporate finance, bankrecht en fiscaliteit. Wij richten ons op een structuur die niet alleen bij de start werkbaar is, maar ook bij de tweede en derde kapitaalronde.

Wanneer cliënten ons inschakelen

  • Een nieuwe joint venture krijgt kapitaal en de inbreng moet worden vormgegeven
  • Een financieringsronde, schuldherstructurering of reddingsfinanciering is nodig
  • Regelingen voor bescherming tegen verwatering en vervolgfinanciering moeten worden opgesteld
  • Er wordt onderhandeld over zekerheden- en intercrediteurregelingen
  • Een partner kan of wil niet meefinancieren en verwatering staat op tafel

Juridische en commerciële kernpunten

I.

Inbreng bij oprichting en kapitaalstructuur

  • Inbreng in geld als aandelenkapitaal, al dan niet met agio
  • Inbreng van activa, IE, onderneming of bedrijfsonderdelen als going concern
  • Aandeelhoudersleningen (rente, achterstelling, conversie, zekerheid)
  • Bancaire financiering door derden en intercrediteurregelingen
  • Fiscaal afgestemde behandeling van eigen vermogen, vreemd vermogen en hybride instrumenten
II.

Vervolgfinancieringsrondes

Bescherming tegen verwatering, voorkeursrechten, verplichtingen tot vervolgfinanciering en de gevolgen van het niet meefinancieren (cram-down, ratchet, conversie van leningen, verwatering) moeten uitdrukkelijk worden geregeld. Vage formuleringen leiden vaak tot geschillen als één partner niet kan of wil meefinancieren. Wij formuleren de gevolgen als een opeenvolging van stappen: uitnodiging om mee te financieren, alternatieve financieringsmechanismen, verwateringsregelingen, bestuurlijke gevolgen.

III.

Financiering bij financiële nood en reddingsfinanciering

Veel JV-overeenkomsten regelen niet wat er gebeurt als de joint venture reddingsfinanciering nodig heeft en één partner weigert deze te verstrekken. Wij ontwerpen die regelingen weloverwogen, met bridgeleningen, kapitaalopvragingen, conversie van aandeelhoudersleningen in eigen vermogen en een wijziging van governance die bij financiële nood in werking treedt, zodat de voorwaarden vaststaan voordat de joint venture er midden in een crisis over moet onderhandelen.

Waarover wij adviseren

Waarover wij adviseren

  • Kapitaalstructuur bij de oprichting van een joint venture
  • Voorwaarden van aandeelhoudersleningen, achterstelling en converteerbaarheid
  • Bescherming tegen verwatering en regelingen voor voorkeursrechten
  • Regels voor vervolgfinanciering en verwateringsgevolgen
  • Structurering van bridge- en reddingsfinanciering
  • Bankfaciliteiten en intercrediteurovereenkomsten op JV-niveau
  • Zekerhedenpakketten en garanties van moedermaatschappijen
  • Structurering in afstemming met fiscalisten

Gebruikelijke documenten en stukken

Gebruikelijke documenten en stukken

  • Kapitaalinbreng- en inschrijvingsovereenkomsten
  • Aandeelhoudersleningsovereenkomst met achterstellingsvoorwaarden
  • Documentatie voor financieringsronde (term sheet, SPA, statutenwijziging)
  • Intercrediteurovereenkomst en zekerheidsdocumenten
  • Garanties en comfort letters van moedermaatschappijen
  • Notariële akten voor aandelenuitgiften en kapitaalwijzigingen

Hoe wij het proces begeleiden

Hoe wij het proces begeleiden

  1. 1

    Een kapitaalmodel opgebouwd met de partners en hun fiscale en financiële adviseurs

  2. 2

    Opstellen van de inbreng-, deelnemings- en financieringsdocumenten die daaraan uitvoering geven

  3. 3

    Coördinatie van banken, kapitaalverschaffers en de notaris tijdens het hele financieringstraject

  4. 4

    Uitvoering en vastlegging van elke financieringsronde en de kapitaalwijzigingen die daaruit volgen

  5. 5

    Doorlopende ondersteuning bij latere rondes, herfinancieringen en noodsituaties, zodra die zich voordoen

Vragen die cliënten stellen voordat zij ons inschakelen

Vragen die cliënten stellen voordat zij ons inschakelen

Eigen vermogen of een aandeelhouderslening: wat is beter bij oprichting?
Bij oprichting worden eigen vermogen en aandeelhoudersleningen vaak gecombineerd. Een aandeelhouderslening wordt afgelost als schuld, terwijl voor een uitkering aan aandeelhouders een uitkeringsbesluit en goedkeuring van het bestuur nodig zijn op grond van art. 2:216 BW. Bij insolventie of liquidatie gaat een niet-achtergestelde aandeelhouderslening in beginsel vóór eigen vermogen, maar de contractuele rang en eventueel aan andere geldverstrekkers verstrekte zekerheden zijn doorslaggevend. Eigen vermogen vormt een ruimere buffer voor verliezen en kan door externe geldverstrekkers worden verlangd. De juiste verhouding hangt af van de commerciële, financiële en fiscale positie en moet met de financiële en fiscale adviseurs worden getoetst voordat de term sheet de verdeling vastlegt.
Wat als een partner niet kan meefinancieren in een latere ronde?
Dit kan binnen joint ventures tot flinke conflicten leiden en moet daarom al bij oprichting in de documentatie worden geregeld. De belangrijkste opties zijn verwatering volgens een vooraf overeengekomen formule, soms met een afschrikkend effect; een lening van de financierende partner aan de niet-financierende partner, met een zekerheidsrecht op diens aandelen en converteerbaar in eigen vermogen bij niet-betaling; uitgifte van een nieuwe klasse preferente aandelen aan de financierende partner met een prioritair rendement; of een koopoptie op de aandelen van de niet-financierende partner tegen korting. Elke optie heeft eigen aandachtspunten voor billijkheid en afdwingbaarheid, en een mechanisme dat onevenredig is aan het financieringsdoel kan worden aangetast op grond van de maatstaf van redelijkheid en billijkheid van art. 2:8 BW. Wij adviseren cliënten er bewust één te kiezen en de waarderingsmethode volledig uit te schrijven.
Kunnen aandeelhoudersleningen worden achtergesteld bij bankschuld?
Ja. Geldverstrekkers die een Nederlandse joint venture financieren, verlangen vaak dat aandeelhoudersleningen bij hun vordering worden achtergesteld. Achterstelling wordt vastgelegd in een intercrediteurovereenkomst of een aparte akte en omvat doorgaans betalingsblokkades op rente en hoofdsom zolang de seniorfinanciering uitstaat, afdrachtverplichtingen voor alles wat in strijd daarmee is ontvangen, beperkingen op vervroegde opeising en uitwinning, en standstillperiodes. Contractuele achterstelling kan ook de rangorde tussen partijen bij insolventie bepalen, en daarom vertrouwen geldverstrekkers erop. Commercieel zijn vooral van belang of rente periodiek kan worden betaald of moet worden bijgeschreven, of toegestane betalingen worden hervat bij naleving van convenanten, en hoe de aandeelhouderslening wordt behandeld bij een exit of herfinanciering.
Hoe werken garanties van moedermaatschappijen in een joint venture?
Met een garantie van de moedermaatschappij kan een wederpartij zich verhalen op het vermogen van een partner, en niet op dat van de joint venture. In een jonge joint venture kan zo'n garantie externe financiering of een grote klantovereenkomst mogelijk maken. Bij het opstellen gaat het om de reikwijdte, dus of de garantie financieringsverplichtingen, prestatieverplichtingen of beide dekt; of de aansprakelijkheid hoofdelijk is of naar rato van de aandelenverhouding; en of er een maximum en een einddatum zijn. Aansprakelijkheid naar rato van de aandelenverhouding is vaak een passend uitgangspunt. Wij adviseren een regresovereenkomst tussen de partners op te nemen, zodat een garant die betaalt een duidelijke verhaalsroute heeft, en wij toetsen of voor de garantie zelf een goedkeuringsbesluit (reserved matter) nodig is.
Is voor een uitgifte van aandelen in een Nederlandse BV een notariële akte nodig?
Voor de uitgifte van aandelen in een BV is een notariële akte nodig, verleden voor een Nederlandse notaris; dat geldt ook voor elke statutenwijziging die nodig is om een nieuwe klasse te creëren. Inbreng in geld is eenvoudig; bij inbreng in natura moet het bestuur op grond van art. 2:204b BW een beschrijving van de activa opstellen. Voorkeursrechten gelden standaard tenzij de statuten anders bepalen, en de algemene vergadering besluit over een uitgifte en de voorwaarden daarvan, tenzij de statuten die bevoegdheid aan een ander orgaan toekennen. Wij bouwen de notariële stap in de tijdschema's van financieringsrondes in, met name waar buitenlandse aandeelhouders gelegaliseerde volmachten nodig hebben. Voordat de akte wordt gepland, toetsen wij of de uitgifte een reserved matter is of een aanpassing ter bescherming tegen verwatering in werking zet.
Wat is een 'cram-down'-clausule en wanneer wordt zij gebruikt?
Een cram-down, ook wel een pay-to-play-bepaling genoemd, maakt het mogelijk dat een financieringsronde doorgaat en een niet-deelnemende partner sterk verwatert, vaak door diens aandelen om te zetten in een klasse met een lagere rangorde of door nieuwe aandelen uit te geven tegen een lage uitgifteprijs. Zij wordt gebruikt als de joint venture dringend kapitaal nodig heeft en één partner niet wil of kan bijdragen, met name in financiële nood. Zij werkt juist omdat zij hard is, en daarin zit ook het risico: een mechanisme dat in werkelijkheid op onteigening is gericht en niet op financiering, kan worden aangevochten op grond van de maatstaf van redelijkheid en billijkheid van art. 2:8 BW en komt geregeld terug in enquêteprocedures bij de Ondernemingskamer. Wij stellen haar daarom op als een echt financieringsmechanisme met een objectieve waardering.

Gerelateerde expertise

Terug naar Joint ventures en strategische samenwerkingen

Brengt u kapitaal in een joint venture? Wij richten de financiering zo in dat zij ook de tweede ronde doorstaat.

Neem contact op