walslaw, Amsterdams boutiqueadvocatenkantoor
ENNL

Management buy-ins

Een management buy-in lijkt in opzet op een MBO, maar het managementteam komt van buiten de doelvennootschap. Dat verandert het risicoprofiel: het nieuwe team heeft minder kennis van binnenuit, leunt zwaarder op due diligence en moet zorgvuldiger onderhandelen over de garanties en de bescherming na closing. Wij adviseren buy-in-teams en hun private-equityinvesteerders bij Nederlandse en grensoverschrijdende MBI's, met bijzondere aandacht voor de managementparticipatie, de leaver-bepalingen en de overgangsafspraken voor de eerste honderd dagen na de overname.

Wanneer cliënten ons inschakelen

  • Een extern managementteam heeft een over te nemen onderneming en een private-equityinvesteerder gevonden
  • Een private-equityinvesteerder wil een buy-in bij een Nederlandse onderneming financieren
  • Overgangsregelingen met vertrekkend management vragen om zorgvuldige vastlegging
  • Een MBI met een rollover of gedeeltelijke verkoop moet worden gestructureerd

Juridische en commerciële kernpunten

I.

Due diligence en risico

Buy-in-teams hebben doorgaans minder zicht op de doelvennootschap dan het zittende management. De transactie vraagt daarom om uitgebreidere due diligence, een zorgvuldiger onderhandeld garantiepakket, duidelijk omschreven bescherming na closing en een overgangsregeling met het vertrekkende management die ervoor zorgt dat de kennis werkelijk wordt overgedragen.

II.

Managementparticipatie bij een MBI

  • Sweet equity die het waarmaken van het nieuwe plan beloont
  • Vesting gekoppeld aan de datum waarop het buy-in-team begint, niet alleen aan de closing
  • Leaver-bepalingen afgestemd op de grotere onzekerheid van een extern team
  • Ratchets afgestemd op de rendementswaterfall van de private-equityinvesteerder
III.

Overgang met zittend management

Blijft het zittende management niet aan, dan moet de SPA duidelijke afspraken bevatten over de overdracht, de kennisoverdracht, klantintroducties en de continuïteit van IE en IT, zonder dat het vertrekkende management daarmee een drukmiddel krijgt tegenover het buy-in-plan. Blijven sommige zittende managers wel aan, dan moet hun positie ten opzichte van het buy-in-team zorgvuldig worden vastgelegd.

Waarover wij adviseren

Waarover wij adviseren

  • Advies aan buy-in-teams, ook over de managementparticipatie
  • Advies aan private-equityinvesteerders bij MBI's
  • Afbakening van due diligence voor externe teams
  • Opzet van de SPA voor buy-intransacties
  • Overgangsovereenkomsten met vertrekkend management
  • Leaver-, vesting- en ratchetregelingen
  • Aandeelhoudersovereenkomst en statuten van NewCo
  • Seniorfinanciering en zekerhedendocumentatie

Gebruikelijke documenten en stukken

Gebruikelijke documenten en stukken

  • Term sheet voor het buy-in-team (managementparticipatie)
  • Koopovereenkomst van aandelen (NewCo als koper)
  • Inschrijvingsovereenkomst en aandeelhoudersovereenkomst
  • Statuten van NewCo
  • Managementovereenkomsten / arbeidsovereenkomsten
  • Overeenkomsten over overgangsdiensten / kennisoverdracht
  • Financieringsdocumenten en zekerheden

Hoe wij het proces begeleiden

Hoe wij het proces begeleiden

  1. 1

    Een eerste gesprek over de commerciële uitgangspunten voor de buy-in, de structuur en het kapitaalplan

  2. 2

    De voorwaarden van de managementparticipatie en de SPA gelijktijdig onderhandeld, niet na elkaar

  3. 3

    Eén samenhangend pakket voor de SPA, de financiering, de aandeelhoudersovereenkomst en de statuten

  4. 4

    Overgangsregelingen met vertrekkend management vastgelegd terwijl het instromende team nog een sterke onderhandelingspositie heeft

  5. 5

    Closing, de organisatie van dag één en de opvolging van retentieafspraken en kennisoverdracht

Vragen die cliënten stellen voordat zij ons inschakelen

Vragen die cliënten stellen voordat zij ons inschakelen

Waarin verschilt een MBI van een MBO?
Bij een MBO leidt het kopende team de onderneming al en weet het wat het koopt. Bij een MBI is het team extern, en dat verschil heeft drie gevolgen. Het informatieverschil is groot: due diligence moet het werk doen dat anders de kennis van het management doet, en het garantie- en vrijwaringspakket weegt aanzienlijk zwaarder. Het uitvoeringsrisico is hoger, omdat het instromende team gezag moet opbouwen bij medewerkers die niet voor dit team hebben gekozen. De verkoper kan ook betrokken blijven via een earn-out of een rollover, en dan onderhandelt het binnenkomende team tegelijk over de prijs en over de toekomstige samenwerking. Deze factoren kunnen de prijs en de structuur van de transactie beïnvloeden.
Hebben buy-in-teams eigen juridisch advies nodig?
Buy-in-teams hebben een eigen juridisch adviseur nodig, los van de adviseurs van de private-equityinvesteerder, want de advocaten van de investeerder treden op voor het fonds. Bij de managementparticipatievoorwaarden, de leaver-bepalingen, de managementovereenkomsten, het concurrentiebeding en de persoonlijke garanties lopen de belangen van het management en de investeerder niet vanzelf gelijk op, en in de documenten komen meestal de posities terug van wie zich heeft laten adviseren. Met eigen advies worden ook de leaver-definities onderhandelbaar en liggen zij niet bij voorbaat vast. De kosten zijn meestal bescheiden in verhouding tot de waarde van de participatie, en investeerders verwachten dit in de regel: punten die in dit stadium onbesproken blijven, komen vaak op een ongunstiger moment terug. Investeerders dragen doorgaans bij aan redelijke advieskosten van het management.
Hoe belangrijk is de overgang met vertrekkend management?
De overgang kan een van de grootste risico's bij een MBI zijn en is net zozeer een juridische als een menselijke kwestie. Klant- en leveranciersrelaties liggen vaak persoonlijk bij de vertrekkende eigenaar, sleutelmedewerkers kunnen loyaal zijn aan die persoon en operationele kennis die nooit in een systeem is vastgelegd, vertrekt met hen mee. De beschikbare instrumenten zijn contractueel: een goed afgebakende transitional services- of adviesovereenkomst met omschreven prestaties en een reële looptijd, concurrentie- en relatiebedingen die met het oog op afdwingbaarheid naar Nederlands recht zijn opgesteld, een earn-out of uitgestelde koopprijs gekoppeld aan het behoud van sleutelklanten en regelingen voor het behoud van de medewerkers die ertoe doen. Wij adviseren om dit alles vóór signing te regelen, terwijl het instromende team nog een sterke onderhandelingspositie heeft.
Zijn MBI-waarderingen doorgaans lager dan MBO-waarderingen?
In de waardering bij een MBI komen de informatie-, integratie- en overgangsrisico's van een binnenkomend team tot uitdrukking, net als de financiering die voor de transactie beschikbaar is. Die risico's kunnen niet alleen via de prijs maar ook door structuur worden ondervangen, bijvoorbeeld met uitgestelde koopprijs, een earn-out gekoppeld aan het behoud van sleutelklanten, een verkoperslening of een rollover die de verkoper tijdens de overgang economisch betrokken houdt. Elk mechanisme moet het risico leggen bij de partij die het het best kan beheersen.
Kunnen verkopers bij een MBI een deel van hun belang houden en aanblijven?
Verkopers die een deel van hun belang houden, kunnen aanblijven, en dat kan de structuur zijn die de transactie werkbaar maakt. Een buy-in en buy-out, of BIMBO, combineert een nieuw toetredend team met aanblijvende managers, en een gedeeltelijke rollover van de verkoper houdt de oprichter economisch betrokken tijdens de overgang. De documentatie moet dan meer regelen. De aandeelhoudersovereenkomst legt vast hoe de binnenkomende en de blijvende aandeelhouders de zeggenschap delen, met goedkeuringsbesluiten (reserved matters), de samenstelling van het bestuur, deadlockbepalingen en aparte leaver-voorwaarden per groep: voor een oprichter die herinvesteert en een instromende CEO hoeft niet dezelfde vesting te gelden. Wij adviseren de operationele rol van de oprichter en de einddatum daarvan uitdrukkelijk vast te leggen, omdat onduidelijkheid over wie feitelijk de onderneming leidt een wezenlijk risico is.

Gerelateerde expertise

Terug naar Fusies en overnames

Stapt u in bij een onderneming? Zorg eerst dat de participatievoorwaarden kloppen.

Neem contact op